Droit des procdures (thorie gnrale du procs)

Partie 1 : La notion de procs..........................................................................................6 Section 1. Litige.....................................................................................................6 I. La dfinition du litige.......................................................................................6 II. Utilit de la dfinition du litige.....................................................................7 A. Litige et choix du mode de rglement.......................................................7 B. Litige et mise en uvre du mode de rglement........................................7 Section 2. La procdure..........................................................................................8 I. Laction............................................................................................................9 A. La notion daction.....................................................................................9 B. Les conditions de laction.........................................................................9 1. Lintrt agir.........................................................................................10 2. La qualit agir......................................................................................11 II. Linstance...................................................................................................13 A. Dfinition procdurale de l'instance........................................................13 1. La dfinition de l'instance.......................................................................13 2. La structure de l'instance.........................................................................14 B. Conception juridique de l'instance..........................................................14 1. La qualification du lien conceptuel.........................................................14 2. La rpartition des rles processuels........................................................15 Partie 2 : Le droit au procs...........................................................................................17 Chapitre 1 : Le droit au juge, accs un tribunal....................................................17 I. La valeur du droit d'accs un tribunal.........................................................18 A. La reconnaissance par les instances europennes...................................18 1. La CEDH................................................................................................18 2. La CJUE..................................................................................................18 B. La reconnaissance par les juridictions franaises....................................18 1. Le conseil constitutionnel.......................................................................18 2. La Cour de cassation...............................................................................19 II. La mise en uvre du droit d'accs un tribunal........................................19 A. Les juridictions comptentes pour vrifier la mise en uvre du droit d'accs un tribunal..........................................................................................19 B. Les diffrents obstacles...........................................................................19 1. La diversit des entraves.........................................................................20 2. L'actualit................................................................................................20 C. Les sanctions des entraves au droit d'accs un tribunal........................21 1. En application de la CEDH.....................................................................21 2. En application des rgles communautaires.............................................21 3. En application du droit interne franais..................................................21 D. Les remdes aux entraves........................................................................21 1. Les cas d'espce......................................................................................21

2. Les remdes au del le litige...................................................................22 Chapitre 2 : Les droits de la dfense.......................................................................22 Section 1. Le droit un juge indpendant et impartial.........................................22 I. Juge doit tre indpendant et impartial..........................................................22 A. Juge doit tre indpendant.......................................................................23 1. Indpendance du juge vis--vis des pouvoirs notamment excutif........23 2. Indpendance du juge par rapport au lgislateur....................................23 3. Indpendance du juge vis--vis des parties.............................................23 4. Indpendance du juge vis--vis de lui-mme..........................................24 B. Juge doit tre impartial............................................................................24 II. Dfinition de limpartialit.........................................................................24 A. Limpartialit...........................................................................................24 1. Acception classique : impartialit subjective..........................................24 2. Impartialit objective : sens moderne.....................................................25 B. Limpartialit du juge..............................................................................26 III. Garantie de limpartialit............................................................................26 A. Les mesures prventives..........................................................................26 1. Garantie procdurale...............................................................................26 2. Garantie institutionnelle..........................................................................27 B. La sanction de limpartialit, les mesures correctives.............................28 Section 2. Le principe du contradictoire..............................................................28 I. La notion de principe de contradictoire.........................................................29 A. Dfinition ngative..................................................................................29 1. Le contradictoire nest pas les droits de la dfense.................................29 2. Le contradictoire nest pas identifiable lgalit des armes.................29 3. Le droit dtre entendu a nest pas le contradictoire.............................29 4. Le contradictoire ne doit pas tre confondu avec limpartialit.............30 5. Le contradictoire nest pas la loyaut.....................................................30 B. Dfinition positive...................................................................................30 II. Le contenu du principe du contradictoire...................................................31 A. Droit dtre entendu ou appeler...............................................................31 B. Le droit dobtenir communication des lments du procs.....................32 C. Pouvoir de contredire effectivement.......................................................33 III. Les limites du principe du contradictoire...................................................33 A. Le contradictoire diffr..........................................................................33 B. Le contradictoire exclu............................................................................34 Section 3. Les autres droits de la dfense.............................................................35 I. La publicit....................................................................................................35 A. Affirmation de la publicit comme droit de la dfense...........................36 B. La relativit du droit de la publicit........................................................38 1. La spcificit de laffaire........................................................................38

Les ncessits de la procdure................................................................39 II. La motivation..............................................................................................40 A. Le principe de lobligation de motivation...............................................40 1. Le fondement de cette obligation............................................................41 2. Le rgime................................................................................................42 B. Les limites lobligation de motivation..................................................43 III. Le droit une voie de recours....................................................................44 A. Laffirmation du principe........................................................................44 B. Les limites du principe............................................................................45 Partie 3 : Le droit du procs..........................................................................................46 Chapitre 1 : Les lments de linstance...................................................................46 Section 1. Relative aux lments subjectifs de linstance....................................47 I. Les parties......................................................................................................47 A. Qualit de partie......................................................................................47 1. Condition processuelle de partie.............................................................47 2. La position processuelle des parties........................................................48 B. Le tiers.....................................................................................................49 II. Lassistance et la reprsentation des parties...............................................50 A. Assistance................................................................................................50 B. La reprsentation.....................................................................................52 Section 2. Elment objectif de linstance.............................................................55 I. La dtermination de la matire litigieuse.......................................................56 A. Lobjet.....................................................................................................56 1. Le rle des parties...................................................................................57 2. Loffice du juge (= rle du juge)............................................................58 B. La cause du litige.....................................................................................59 1. Les faits rpartition des rles entre juge et partie...................................61 2. En droit....................................................................................................64 II. Lvolution de la matire litigieuse............................................................81 A. Ppe dimmuabilit du litige en premire instance...................................81 1. Proc civil.................................................................................................81 2. En procdure Pnale...............................................................................85 3. Le contentieux admin..............................................................................85 B. Ppe dimmutabilit dans les instances sur recours..................................86 1. Proc civile (puis pnale puis admin).......................................................87 2. Procdure pnale.....................................................................................88 3. Le contentieux admin..............................................................................88 Chapitre 2 : Droulement de linstance...................................................................90 Section 1. Les tapes de linstance.......................................................................90 I. Lintroduction................................................................................................90 A. Linitiative des parties.............................................................................90

2.

B. Linitiative dautres parties.....................................................................91 II. Linstruction...............................................................................................92 A. Organisation de linstruction (B admin de la preuve).............................93 1. Linstruction intgre (2 Inscription autonome).....................................93

04/10/10 Bibliographie : Cadiet, Emmanuel Jeuland, Serge Guinchard, Loic Cadiet Jacque Normand, Soraya (puf) Droit au procs : droit davoir sa cause entendu par un tribunal Droit du procs : faon dont se droule le procs devant les juridictions. Grand principe de la procdure= culture gnrale. Exemple : procs de Jsus. 4 vanglistes, 4 versions diffrentes. Saint Marc propose : -phase de larrestation -linterrogatoire : premier grand prtre renvoi Jsus devant une assemble = le Sanhdrin (tribunal suprme juif)), puni de mort -dposition : incohrence des tmoignages -envoi devant Pilate, pourquoi ? Jugement de nuit, occupation romaine, juifs nont pas droit dexcuter eux-mmes, Sanhdrin pas une vrai juridiction de jugement. Interrogatoire. 4 tapes, grands principes processuels : -lgalit des dlits et des peines, nul ne peut tre arrt pour un crime qui aux yeux de la loi ntait pas rprhensible lors de son arrestation. Les peines doivent tre prvues par la loi aussi. -droit un procs quitable: art 6 para 1 CESDH -principe du contradictoire : principe qui permet dtre entendu, permet au juge dentendre les deux parties. -droit de la dfense : un avocat (il est seul pour se dfendre), du temps pour prparer sa dfense. Encore aujourdhui principe de la comparution immdiate. On nest pas loin. -juridiction impartiale : -double degr de juridiction : aujourdhui en matire civile, en dessous de 4000 euros pas dappel possible. Depuis 2000 on peut faire appel dune dcision de la Cour dassise. -proportionnalit des peines. la peine soit proportionnelle la faute commise. -pas le droit dtre puni deux fois pour les mmes faits -prsomption dinnocence :. Le doute profite laccus. -administration de la preuve : garantie de la justice quitable. Aveu judiciaire, laveu fait devant le juge. On est li. Laveu extrajudiciaire, laveu pendant une garde vue par exemple. Force probante minime. -autorit de la chose jug : la juridiction est une institution cre par la loi qui a le pouvoir de rendre la justice, trancher des litiges en appliquant des rgles de droit. contumace procdure pnale : procdure criminelle destine au jugement dun accus absent sans excuse valable louverture de laudience. Ca nest pas parce que le prvenu est absent au procs que le procs naura pas lieu. 268La notion de procs

Etymologie : processum = avancer. Le procs cest du mouvement, un processus. Pas statique. Du droit en action. Quand nat le procs ? Il faut un litige. Le procs cest loccasion de trancher un litige. 2 lments : le litige et linstance = la procdure. Section 1. Litige Pas de procs sans litige. Justice naurait aucun sens si on ne lui demandait pas de trancher un litige. Ex : Robinson sur son le. Seul, pas de procs. Pour avoir un litige, il faut tre deux. Mais pas forcment deux personnes. Procs civil : dispute de dommage et intrt. Procs pnal : procureur lance une action contre quelquun Matire gracieuse : cela soppose contentieux. Les parties ne sont pas en dsaccord. Matire administratif. Ex : recours pour excs de pouvoir du Maire. On attaque lacte mais pas le Maire. I. La dfinition du litige CPC Art 4, 5, 12, 496 Emploi du mot litige dans le code. Synonyme : contentieux, contestation, diffrend. Il faut une situation antagoniste. Pas de dfinition du mot dans le code Litige : dsaccord entre 2 personnes, trop troit. Il faut raisonner en matire de conflit dintrt. En matire civile, conflit entre deux intrts dans DI En matire pnale, conflit entre la socit et un prvenu En matire gracieuse, rle du juge : vrifie que les intrts de chacun sont respects. Ancienne doctrine, Cornu et Foyer estimaient quil fallait une opposition de volont. Mais il y des procdures qui sont des conflits dintrt. Litige : situation dincertitude juridique soumise au juge pour quil la tranche en application des rgles de droit aprs avoir peser les intrts de chacun.

II. Utilit de la dfinition du litige Double intrt : -Mode de rglement -Mise en uvre de la procdure juridictionnelle A/Litige et choix du mode de rglement Pendant longtemps on a considr que le litige devait tre tranch par un juge. Le juge est la bouche de la loi. Ancienne notion de parlement : application dun mlange de coutumes, rgles non

crites, quit. Dieu nous garde de lquit des parlements pendant la rvolution. Aucune restriction sur la loi appliquer. On lui a interdit de faire a, dsormais il devait appliquer la loi. Code Napolonien. Aujourdhui la juridiction fait du droit avant le lgislateur : jurisprudence. Le juge nest plus la bouche de la loi. Aujourdhui il y a dautres techniques pour rsoudre les litiges. MARC : mode alternatif de rglement des conflits. - Conciliation (commercial, international public, Travail, Civil, intervention du juge) - mdiation (international public, pnal, civil intervention dun mdiateur tiers) - transaction (civil, pnal, accord entre les parties sans intervention ni de juge ni de tiers) - arbitrage (Travail, Civil, Public, recours personne prives appele arbitre, il faut convention darbitrage). On ne passe pas par un juge, pas de procs. Intrt : dsengorgement des tribunaux lgislateur est favorable a. Aussi parce que plus consensuel. Problme. Paul Ricoeur. Procs 2 vocations : court terme : trancher litige paix social : apaisement des conflits MARC : but rapprocher les parties pour quelles aboutissent elles-mmes un accord. La solution est ngocie. Justice apaisante. Pour transaction, Art 2044 Code Civil diffrent. Ex : transaction entre J.Chirac et la partie civile, rupture dun contrat de travail aussi. Ici ce nest pas vraiment beaucoup mieux que le procs. Larbitrage est tout sauf un mode de rsolution amiable. Cest conflictuel. Il faut clause darbitrage : ici il y a un consensus, choix de cette rsolution, choix de larbitre. Ce dernier tranche le litige. Ici a nest pas un mode amiable de rsolution des litiges. Ne pas opposer de manire systmatique procs et MARC. Quel que soit le mode, la justice appelle une solution qui apaisera les conflits B/Litige et mise en uvre du mode de rglement Pas de litige tant que juridiction nest pas saisie. Cest la contestation. Avant on parle de dsaccord entre les parties. Art 1700 Code Civil : cession de crance. La chose est cense litigieuse ds quil y a procs et contestation sur le fond du droit. Vision classique. Mais quand on pense aux MARC, ils sont bien censs rsoudre un litige. La saisine du juge ne peut pas tre le critre de naissance du litige. Elle est indpendante. Le litige prexiste. Cette naissance du litige peut avoir de limportance. En matire civile, il faut attendre que le litige soit n pour que le juge statue en amiable compositeur (amiable composition : a se pratique en arbitrage, le juge tranche en

fonction de ce qui lui parat juste et bon). Art 41 CPC : pour modifier la comptence de la juridiction il faut que litige soit n. Art 48 : nexige pas que le litige soit dj n pour modifier les rgles de comptences territoriales dans une clause attributive de comptence. Art 556, 557 du CPC : pour renoncer au droit dinterjeter appel, il faut que le litige soit dj n. En matire darbitrage, faut-il que le litige soir n ? Distinction, clause compromissoire (clause darbitrage) et l pas besoin que le litige soit n. Sil est n a sappelle un accord de compromis. En droit du travail, importance du litige. Il faut avoir licenci le salari pour faire une transaction. Il faut lavoir notifi de son licenciement. Il faut que le litige soit n. Rsum : situation dincertitude juridique devant tre tranch par un tiers en application des rgles du droit. La transaction permet dviter le litige aussi. On passe de la phase statique la phase dynamique.

Section 2. La procdure. La procdure cest du droit en mouvement, en action. Permet de rendre effectif votre droit. Pour Potier, la procdure cest la forme par laquelle ont doit intenter les demandes en justice, les dfendre, intervenir, se pourvoir contre les jugements et les excuter. Toutes les phases sont considres ici. 2 notions en ordre chronologique : -laction -linstance I/Laction Thorie de laction A/La notion daction dfinition lgale. Art 30 CPC, droit pour lauteur dune prtention dtre entendu sur le fond de celle-ci afin que le juge la dise bien ou mal fond. Pour ladversaire, laction est le droit de discuter le bien fond de cette prtention. Ici laction est dfinie comme un droit. Diffrence entre droit subjectif (prrogative individuelle, intrt protg par le droit) et le droit objectif. Lorsquon dit quon accorde la personne le droit quelque chose on est dans le droit subjectif. Le sujet actif cest la personne qui agit en justice. Le sujet passif cest lEtat qui vous donne la possibilit dtre entendu par un juge. LEtat devient dbiteur de cette

obligation. En France il faut un droit pour quil y ait une action. Laction provient dun droit. Dans lart 30 on a un rapprochement avec Art 6 de la CESDH (droit au procs quitable). Art 47 de la charte des droits fondamentaux de lUE droit un recours effectif . Le droit daction donn par le CPC cest le droit dtre entendu sur le fond une prtention mais pas celui daccder au tribunal. Ex : je demande le divorce de mon frre. Je nai pas le droit daction mais le tribunal ma cout. Possibilit dtre entendu sur le fond et ne pas agir en justice. Procureur de la rpublique = protection de lintrt gnral. Mais pour obtenir DI, action civile jointe. Elle a pour but de rparer le prjudice caus la victime de linfraction pnale. Pour forcer la mise en route de linstruction on peut se constituer partie civile en revendiquant 1 euros. Laction en droit franais est le droit dtre entendu sur le fond dune prtention. B/Les conditions de laction Peur en France dune juridiciarisation. Parallle avec les US. On a peur dengorger les tribunaux. (Rq : juge tribunaux commerce considrs comme des conseillers pas des juges) Diffrence entre les deux filtres : -qualit agir -intrt agir 1. Lintrt agir Qui agirait en justice sans intrt ? A priori personne Il sagit de restreindre la consultation juridique. La mission du juge est de trancher les litiges de personnes qui aient intrt agir. 2 conditions de lintrt : -il faut que le demandeur soit victime dun trouble, -la mesure sollicite soit susceptible de mettre fin ce trouble. Ici le plus souvent je vais avoir intrt agir. Intrt : personnel n et actuel lgitime Intrt personnel : responsabilit civile. Lintrt doit tre personnel. La victime du dommage est la seule pouvoir demander rparation. En matire contractuelle seul

le cocontractant a intrt agir. En droit pnal, Art 2 du CPP, laction civile en rparation du dommage caus par un crime dlit ou contravention appartient ceux qui ont personnellement souffert du dommage directement caus par linfraction. En droit administratif, seul celui contre lequel est dirig soit un acte personnel, soit un acte de porte gnral. Ex : concours de mdecine accepte 30 personnes. Vous tes le 31me. Intrt vouloir faire annuler le concours Ex : mise en sens interdit dun rue de Paris. Un marseillais ne peut pas agir. Cest la thorie des cercles dintrt : tre au plus proche de lacte. Il faut pouvoir retirer un avantage soi-mme de la dcision du juge et souffrir soi-mme. Notion de victime par ricochet : souffrance personnelle mais indirecte du dommage. Ex : conjoint dune personne agress. Elle souffre elle aussi un prjudice personnel. Intrt doit tre n et actuel : 2 notions diffrentes ici. N : un prjudice futur ne peut pas tre pris en compte. Actuel : diffrent de ventuel. Ex : agir contre une dcision qui na pas t prise. Cela signifie quon interdit les actions interrogatoires. Action en justice visant mettre le dfendeur en demeure de prendre parti immdiatement alors que la loi lui concde un dlai. Prohibition des actions provocatoires : action par laquelle on demande un juge de confirmer un droit dont on se prtend titulaire. Autorisation daction prventive : action avant que le dommage arrive : -action conservatoire : on prvient lapparition dun dommage srieux et menaant Ex : le voisin fait des trous dans un mur porteur -action prparatoire : viter la disparition dune preuve -action dclaratoire : demander au juge de dissiper un doute, mettre fin une incertitude. Sur la validit dun acte, si situation est rgulire ou non. Ex : demande de confirmation quune personne a bien la nationalit franaise. CEDH se dclare comptente lorsque la victime est potentielle aussi. Arrt Open Door vs Irlande 1990. Prvision de restreindre le droit linfo des femmes sur le droit lavortement. Femmes non enceintes ont saisi la CEDH. Pas directement concernes par cette mesure mais victime potentielles. Intrt lgitime : il faut une lgitimit agir. Ex : cabrioleur qui se blesse pendant le cambriolage. Ne peut pas agir en France sur le fondement de la responsabilit du fait des choses dont on a la garde. Il sest mis seul dans une situation illgale Un droit subjectif cest un intrt lgitime (Kelsen). 1970s si on vivait ensemble sans

tre mari : on vivait dans une situation illgitime. Du coup refus de lindemnisation du concubin de la victime. Cela conduit le juge poser un jugement moral sur ces situations. Aujourdhui ca prend de moins en moins dimportance. Arrt Galopin 1984, Personne ge qui a une maitresse de 25 ans. Donation sa maitresse adultre. Dclare comme pas immoralle.

2. La qualit agir La qualit cest lhabilitation lgale qui confre une personne ou une catgorie de personne pour agir pour certaines prtentions. Art 31 CPC Sous rserve des cas En droit franais il y a : -les actions banales (tous ceux qui ont intrt peuvent agir), -les actions spciales (tous ceux qui ont la qualit agir). Fonction premire : Mouvement de restriction. dsengorger les tribunaux Et aussi extension du champ daction. Ex : association de dfense des bbs phoques. Elle na pas intrt mais pas forcment qualit agir. 269La restriction du champ des personnes pouvant agir Domaine naturel du droit de la famille. Ex : le frre du mari ne peut pas demander la nullit du mariage, dans un contrat, seul la victime a qualit pour agir. Le responsable du dommage ne peut pas demander lannulation du contrat (cas du dol)., en matire constitutionnelle, contrle a priori (nous navons pas la qualit pour saisir le conseil) et a posteriori (QPC)

270Lextension du champ des personnes pouvant agir Il existe un mouvement inverse pour tendre ce champ. - Action dans lintrt gnral : intrt de la socit entire. Sa dfense appartient au ministre public. Mais extension. Exceptionnellement on accorde cela dautres personnes : ministre de lconomie et des finances. Et aussi en matire du droit de la conso. En matire de droit lUE, un Etat peut agir envers un autre. Cette extension est moins utilise. Droit de lUE on donne parfois comptence des institutions, ex : banque centrale. Action dans lintrt collectif Ex : mdecin qui soigne mal. Nuit lintrt collectif de la mdecine. On pense aux ordres : mdecin, avocat. Matire administrative : tout groupement qui sest donn pour mission la dfense dun intrt collectif qualit agir.

Matire pnale : art 1 CPC art 2 CPP, nul ne peut se prvaloir dun intrt collectif si on na pas reu dhabilitation lgislative. Syndicats et ordres professionnels : ont reu qualit agir pour dfendre lintrt collectif. Associations : point de dpart, pas de qualit agir si elles nont pas eu dhabilitation spciale. Art 2-1 2-21 du CPP donne une liste dintrts collectifs pour lesquels une association peut agir si elle existe depuis plus de 5 ans. Habilitation lgislative. En matire civile, depuis fin 2008 arrt 18 Sept 2008 1re chambre civile, Cour de Cassation juge mme hors de toute habilitation lgislative une association peut agir au nom dun intrt collectif ds lors que a relve de lobjet social de lassociation. La dfense de lintrt dautrui : on ne vient pas personnellement mais cest quelquun dautre vient notre place. Nul ne plaide pour quelquun dautre. Du coup cette action pose problme. Pourquoi cela existe ? Certaines personnes en situation de faiblesse ne peuvent pas agir. Ex : travailleurs sans papiers Dans ces cas on accepte que certains groupements agissent en justice. Le syndicat est habilit pour agir la place du salari dans le cas de discrimination, licenciement conomique. Action de substitution. Il agit pour le salari. Le salari peut reprendre la conduite de laction ou ne pas vouloir agir. Cest diffrent de laction autonome o il y a lintrt gnral. Ex : cas des dessous de tables dans la grande distribution, marge arrire. Remarque : Class action la franaise cest diffrent quaux US. Ici on parle de mandat pour agir

II. Linstance Je vous prie instamment de faire quelque chose Instance : - procdure engage devant le tribunal, - suite de dlais acte de procdure, - demande de formalit. Situation juridique des parties au procs. Cest un lien de droit entre les parties. On retient deux sens : - dfinition procdurale de linstance - dfinition juridique de linstance A. Dfinition procdurale de l'instance 1. La dfinition de l'instance L'instance c'est la phase judiciaire du procs. Elle va naitre avec la saisine du juge.

Pour certains on va considrer qu'elle s'teint avec le jugement (le juge ne peut plus statuer l'avenir). Pour certains c'est plus que le procs. Le procs va commencer avant avec l'action, et va s'achever aprs avec l'excution du jugement. Cette excution du jugement est consubstantielle de l'ide de justice. La justice est souvent reprsente avec une balance et un glaive (pour trancher et faire appliquer). Donc l'excution du jugement fait partie intgrante de l'ide de jugement et de justice. Ex : la trve hivernale en matire de location. La force publique ne prte pas son concours dans l'excution du droit d'expulsion du propritaire pendant la priode hivernale. L'instance est essentiellement la phase judiciaire, procdurale.

2. La structure de l'instance 1re phase : l'introduction de l'instance, la phase qui va permettre de dclencher 2me phase : le droulement de l'instance 3me phase : l'extinction de l'instance, rendu du jugement ou la premption Comment se rpartissent les rles pendant l'instance ? Plusieurs facteurs : - moment de l'instance dans lequel on se trouve - matire dans laquelle on se trouve ex: en matire pnale il y a une phase d'instruction, qui s'inscrit dans un contexte, avant il y a la phase de poursuites du Ministre Public chaque tape il y a une autorit diffrente. En matire civile il y a une instruction : le juge de la mise en tat (ou Conseiller de la mise en tat appel) prpare laudience (convoque les parties, exige le dpt de conclusion, statue sur le exceptions de procdure et sur les incidents mettant fin linstance, veille la communication des pices et prononce, lorsque laffaire est en tat, une ordonnance de clture). Mais en civil ce qui est compliqu c'est qu'on n'a pas de sparation des diffrentes tapes par diffrentes autorits. L'instance est structure, elle est segmente, il y a plusieurs phases.

B. Conception juridique de l'instance ide selon laquelle l'instance c'est avant tout un lien entre les parties. Dfinition : l'instance c'est une situation juridique entre les parties en cause, un lien juridique source d'obligations pour les parties. Un auteur a dit 2+1 (deux parties, un juge). Ce lien juridique implique toujours une troisime personne, le juge, l'Etat. Triangle : figure gomtrique de la justice (on le retrouve sur le fronton de l'Assemble

Nationale). 1. La qualification du lien conceptuel Ca ressemble un contrat, entre des personnes qui se crent des obligations. comment expliquer ce montage pseudo contractuel ? Offre du demandeur en justice et acceptation de dfendeur. D'o la nature contractuelle. Mais il ne s'agit pas d'une acceptation libre de la part du dfendeur, il n'a pas le choix que d'accepter le procs qui lui est fait. Cette conception qui repose donc sur cette ide d'acceptation est artificielle. Mais tout litige n'est pas ncessairement un conflit de personnes, il peut s'agir de personnes qui se soumettent volontairement la justice, c'est une ncessit. L'instance n'est pas un contrat. Un contrat ne cre pas obligations pour des tiers : art 1165 CC, l'effet relatif du contrat. Cas particuliers : la requte conjointe (ex : un divorce par consentement mutuel) l'arbitrage, on a recours un juge priv On se met d'accord sur la procdure, la matire de droit, le juge, etc. procdure donc trs consensuelle. Dans ces cas la nature contractuelle reprend le dessus. 2. La rpartition des rles processuels La procdure accusatoire: les parties s'accusent l'une et l'autre devant le juge. Histoire : le procs de Salomon : En 900 -JC, deux femmes viennent devant Salomon et se disputent un enfant ; Salomon pour trancher le litige dcide de couper l'enfant en deux ; la vraie mre refuse et prfre le laisser vivant l'autre femme et l Salomon rend l'enfant sa mre. Le juge dcide du juste, quitablement L'initiative revient aux parties, on ne drange pas le juge pour des broutilles , elles demandent au juge de trancher un litige prcis, d'une matire prcise, d'une question prcise. Dans cette procdure, c'est aux parties qu'il appartient de dfinir les termes du litige. Elles doivent prouver les arguments qu'elles avancent. Le juge est confront aux preuves des parties et il doit dcider en fonction de cela. Les parties ont le monopole de l'instance, pour l'ouverture, le droulement et la clture de l'instance. Concernant la preuve, les parties trouvent les faits, le juge donne le droit. Nuance: - c'est le principe, mais pas toujours en ralit. Ex : si les parties n'arrivent pas prouver des faits, c'est comme si le fait n'existait pas ; mais le juge peut intervenir dans certaines matires, notamment en civil le juge peut nommer un expert. Le juge peut participer l'obtention des preuves. - Autre nuance : arrt 7 juillet 2006 CESAREO sur l'autorit de chose juge ; jusqu' cet arrt on acceptait la rgle de la triple identit (identit de pers, d'objet et de cause). On pouvait amener son litige sur le plan contractuel puis dlictuel, etc. si le fondement tait diffrent. Depuis cet arrt on ne peut pas amener son action sur un autre

terrain, mme si le fondement est diffrent quand les faits sont les mmes et l'identit des personnes la mme.Mise en uvre d'un principe de concentration des moyens. On dit aux parties qu'elles doivent introduire ds la premire instance tous les fondements de leur litige. Du coup, maintenant, le juge n'a plus chercher un fondement alternatif notre litige. Le juge n'en a pas l'obligation. = Arrt 21 dc 2007 : une personne a perdu son procs sur le terrain des vices cachs, puis elle vient reprocher au juge de ne pas avoir recherch ses chances de russite de son procs sur le terrain de la non conformit ; la Ccass a rpondu que la Cour n'en tait pas oblige. Maintenant les parties prennent en charge plus de droit qu'on ne pensait, et inversement avec le juge. 271La procdure inquisitoire Ici toute initiative appartient au juge, prononce le procs, recherche les preuves, etc. Le juge a le pouvoir de prendre toutes mesures pour faire apparatre la vrit, ce qui fait qu'on lui a donn des pouvoirs trs tendus, ce qui donne les drives de la procdure inquisitoire (ex : l'Inquisition). Aujourd'hui elle prsente des dfauts : elle est plus attentatoire aux liberts et droits individuels fondamentaux, mme si ces procds sont peut tre essentiel pour le bon accomplissement de la justice. Les frontires entre la procdure inquisitoire et accusatoire sont parfois floues : ex : dans une procdure accusatoire on peut voir des mesures de types inquisitoires. Dans la procdure accusatoire les parties peuvent faire en sorte de protger leur vie personnelle, individuelle de l'instance. La procdure inquisitoire va tre plus efficace, et autre avantage on dit qu'elle est plus galitaire parce que les deux parties sont soumises de la mme faon devant le juge. Cas particulier de la suppression du juge d'instruction : on a dit que c'tait le personnage le plus puissant de France et il fait un peu peur au monde politique parce qu'il est indpendant ; le pb, c'est ce par quoi on va remplacer le juge d'instruction : on envisage de le remplacer par le parquet, mais plusieurs pb : le parquet n'est pas indpendant (il suit les instructions du garde des sceaux), il dclenche l'action et demande ce qu'on prononce une sanction. Matire pnale = plutt inquisitoire Matire civile = plutt accusatoire BILAN Le procs est un litige, une situation d'incertitude juridique, que l'on soumet un tiers qu'il va trancher en faisant application du droit. Le litige n'est pas conu comme un conflit de personnes, mais plus comme un conflit d'intrts, C'est aussi une procdure, un ensemble de rgles qui rgissent la faon dont le litige est soumis au tribunal et tranch par ce tribunal. 272 Le droit au procs

Le procs de KAFKA : Il y a un dbarquement de la force publique chez lui, on lui annonce qu'il va tre jug mais qu'il ne faut pas qu'il s'inquite. Finalement il n'a pas le droit un procs, cause de l'administration judiciaire, mais il est quand mme jug coupable. La chute de CAMUS : Le droit au procs c'est le droit de voir sa prtention tranche par un tribunal indpendant et impartial. Il y a donc deux dimensions principales : - le droit de saisir un juge, le droit d'accs un juge - les droits de la dfense Chapitre 1: Le droit au juge, accs un tribunal C'est une des composantes du droit au procs : le procs suppose un juge. Pour qu'il y ait justice il faut une troisime personne, le juge est essentiel pour le rendu de la justice. e droit au juge c'est d'abord le droit d'accder un tribunal, c'est la premire tape. Mais si c'est un tribunal qui n'est qu'un simulacre de justice, il n'y a pas de justice. Donc deux dimensions : le droit d'accder un juge et un tribunal indpendant et impartial. Ca ressemble un grand principe : Ce droit peut paratre paradoxal parce que la justice, en gnral, on en a moyennement envie. Il faudrait pouvoir accder un tribunal facilement. Art 42 et s. CPC. [] Droit la justice gratuite ? C'est un service public, mais il n'est pas gratuit. Les personnes qui ont accs une justice gratuite sont ceux qui prsentent des ressources infrieures au plafond minimal qui est donn pour toute poursuite en justice (il faut donc de faibles revenus, un maximum de chances de russite de son affaire...). On peut dj obtenir remboursement des dpens, mais ce qui est gnant ce sont les frais irrptibles: frais d'avocat (qui sont les frais les plus lourds), etc. On peut obtenir un remboursement partiel par la partie adverse. Il ne s'agit donc pas d'une justice gratuite. C'est le droit: d'tre entendu par un juge d'agir dans un dlai raisonnable d'obtenir des aides financires juridictionnelles d'obtenir un traducteur Concernant la question gographique, on essaye de rapprocher la justice des citoyens : c'est le cas avec la juridiction de proximit () : elle dcharge le TGI des petites affaires. Il y a eu des crations de juridictions, ex : Bobigny, Nanterre, etc. pour dcharger Paris ou Versailles. Rforme de la carte judiciaire : on a supprim 178 tribunaux d'instance, dont celui de Neuilly, inversement on a cr des TI, des tribunaux de commerce. Le but est d'assurer l'effectivit de l'accs au tribunal. Dans ce droit d'accs au tribunal, il y a deux points : la valeur du droit d'accs

la mise en uvre La valeur du droit d'accs un tribunal A. La reconnaissance par les instances europennes Tout d'abord la CEDH, qui sige Strasbourg, puis la CJUE qui sige Luxembourg. 1. La CEDH Arrt GOLDER c/ RU 1975 : les autorits de la prison vont inscrire sur son procs accusation n'ayant pas donn lieu des poursuites . GOLDER pense que a va nuire l'avancement de son dossier pour sa mise en libert, et il porte plainte pour diffamation. Il contacte son avocat pour lancer une procdure en justice. Le responsable de la prison intercepte ces lettres et lui interdit l'accs au tribunal, et finit par saisir la CEDH qui consacre ici une atteinte un droit fondamental : celui de l'accs aux tribunaux, droit garanti chacun par la convention europenne. Droit d'accs un tribunal Droit d'tre entendu Droit d'obtenir une dcision juridictionnelle: arret Kutic c/ Croatie 2002 2. La CJUE Arrt Margaret Johnson 1986 : les particuliers doivent pouvoir bnficier d'une protection juridictionnelle effective des droits qu'ils tirent de l'ordre communautaire. On retrouve ce droit un recours effectif dans l'art 47 de la charte des droits fondamentaux de l'UE. B. La reconnaissance par les juridictions franaises 1. Le conseil constitutionnel Dcision 9 avril 1996, autonomie de la Polynsie franaise : il ne doit pas tre port d'atteinte substantielle aux droits des personnes intresses d'exercer un recours effectif devant une juridiction. Chacun a droit un recours effectif dcoulant de l'art 13 de la ConvEDH. Le conseil d'tat fait rfrence : il existe bien un ppe constitutionnel d'un droit un recours devant une juridiction. 2. La Cour de cassation Arrt Banque africaine de dveloppement de 2005 : la cour juge qu'en prsence d'une entrave un droit un recours effectif, il y a vocation subsidiaire du droit franais. Dans l'hyp o la lgislation de la rgle trangre va interdire d'agir devant un tribunal, le droit franais va agir et va donner une comptence de secours pour accder un tribunal de manire effective. Ce principe est reconnu par les juridictions la fois europennes et nationales. II. La mise en uvre du droit d'accs un tribunal I.

A. Les juridictions comptentes pour vrifier la mise en uvre du droit d'accs un tribunal Deux types : comptence de principe et comptence subsidiaire Comptence de principe : ce sont les juridictions nationales (autant de l'ordre judiciaire qu'administratif, autant en civil qu'en pnal) : la CEDH en fait des juges de droit commun. Comptence subsidiaire : celle de la CEDH elle-mme : elle est subsidiaire parce qu'on ne peut saisir la CEDH qu'en dernier recours. La CEDH interprte elle-mme. En droit communautaire (droit de l'UE) : les juridictions nationales sont obliges de faire application du droit communautaire ; cependant le juge national n'a pas la comptence pour apprcier la rgularit d'une disposition communautaire, donc pour contester la validit d'un acte communautaire, il faut s'adresser directement la CJUE. Mais grandes difficults pour saisir la CJUE. Avant 2009, c'tait un accs indirect la CJUE (on contestait indirectement la validit d'un acte europen en saisissant le tribunal franais qui devait alors saisir la CJUE d'une question de validit. Mais il y avait aussi un accs direct, l'art 230-4 permettait aux particuliers d'agir directement devant la CJUE dans le cas d'une disposition qui atteignait directement les droits individuels des personnes. Depuis 2009, mise en uvre du Trait de Lisbonne : on a rform l'art 230-4 : ... . Conclusion : La comptence de ppe aux juridictions nationales, subsidiaire pour la CJUE, accessibilit aux particuliers. B. Les diffrents obstacles 1. La diversit des entraves L'origine Souvent les premires entraves viennent de l'ordonnancement juridique : a peut tre des oublis (ex : oubli de la qualit agir pour des associations), des exclusions (ex : les concubins) (loi anti-Perruche), des opacits, mais aussi des conditions lgales parfois trop restrictives (ex : loi d'amnistie, comme aprs la guerre d'Algrie, ou la guerre du Rwanda). Certains obstacles proviennent des juridictions elles-mmes : ait hou... c/ France : un dtenu a voulu lancer une procdure judiciaire, mais comme il ne pouvait consigner la somme voulue sur un compte squestrer on a dcid que sa demande d'accs au tribunal pouvait tre rejete. Arrt Barbier c/ France 2006: lenteur des tribunaux sanctionne. Donc le type d'entraves au droit d'accs est trs vari selon son origine. 273La gravit Deux types, des entraves absolues et des entraves relatives : celles qui s'opposent dfinitivement au droit d'accs celles qui apportent des limitations, des restrictions au droit d'accs Arrt les Saints Monastres c/ Grce 1994 : la lgislation grecque interdisait l'poque un regroupement religieux la revendication de la proprit de biens parce qu'il n'avait

pas la personnalit morale; cest une entrave absolue. Ex : entraves relatives, obligation de se constituer prisonnier la veille de son procs. Il faut qu'il y ait une proportion entre le but poursuivi et l'entrave au droit pour qu'elle soit justifie. Le droit communautaire : la CJUE, arrt 1976 la Cour a dclar qu'on ne doit pas rendre pratiquement impossible ou excessivement difficile l'exercice des droits. Il ne faut pas d'atteinte excessive. 2. L'actualit Il s'agit surtout d'une lutte contre des entraves, obstacles dguises. Ce sont surtout des dlais. Arrt 15 sept 2005 : la cour juge que la reprise d'un dlai de premption d'instance l'insu des intresss est une entrave. Arrt 7 avril 2006 Ass Pln : En matire de dlai, on a pos le bref dlai de l'art 1648 comme compatible avec le droit d'accs un tribunal, ce n'est pas une entrave. L'obligation de prendre un avocat au conseil devant la chbre sociale de la Ccass n'est pas une entrave intolrable au droit d'accs un tribunal. C. Les sanctions des entraves au droit d'accs un tribunal 1. En application de la CEDH Devant les juridictions franaises on peut soulever la question d'inconventionalit. La juridiction va rformer en premire instance, ou elle va carter la loi, ou... les juridictions franaises doivent refuser d'appliquer les lois franaises contraires aux dispositions de la CESDH. La CEDH n'a pas de pouvoir gnral, elle peut disposer au cas par cas ; les juridictions internes doit carter toutes disposition franaise contraire, la CEDH en fait le constat galement. 2. En application des rgles communautaires Les juridictions franaises doivent vrifier la bonne application du droit. Ca peut mener un renvoi prjudiciel en interprtation : la juridiction doit saisir la CJUE. Elle peut faire un recours en manquement devant la CJUE quand la transposition en droit interne n'a pas t effectue. 3. En application du droit interne franais Les juridictions europennes ne peuvent pas annuler une disposition franaise. Le conseil constitutionnel peut invalider une disposition interne contraire au droit d'accs. D. Les remdes aux entraves

Deux types : qui intressent les cas d'espce et ceux qui vont aller au del. 1. Les cas d'espce 274La comptence de secours du droit franais Arrt 10 mai 2010 MOUKARIM : (dernier cas d'esclavage moderne) femme de mnage esclave, on a considr que dans ce cas le droit franais avait un droit de secours. 275La rparation en nature Souvent rexamen de l'affaire, on va exercer une nouvelle procdure. Arrt Papamichalopoulos c/ Grce 1995 : l'arrt constatant une violation de ConvEDH entraine l'Etat l'obligation juridique de mettre un terme la violation et d'en effacer les csq afin d'en rtablir autant que possible la situation antrieure celle-ci. Art 626-1 CPP : on peut demander le rexamen d'une dcision dfinitive en droit pnal quand un arrt rendu par un jugement de la CourEDH dclare que la condamnation viole la ConvEDH et que la satisfaction quitable (art. 41 de la CESDH) alloue ne pourrait mettre un terme aux dommages. . Rparation par quivalent : la satisfaction quitable. En France, en procdure civile, il n'y a pas de rexamen Art 41 de la CESDH : si on a t condamn, qu'il y a eu violation de la CEDH et que dommage, comme il n'y a pas de rexamen on nous accorde une indemnisation en argent. 2. Les remdes au del du litige CEDH ne fonctionne que pour les cas d'espces. dans le cas d'espce... . On ne peut tendre cette solution en dehors du cas d'espce auquel il s'applique. Le lgislateur conservait la possibilit d'abroger la disposition ou de la maintenir. C'est la vision traditionnelle. Evolution : arrt VERMER c/ Belgique et arrt BRONIOWSKI c/ Pologne Quand un Etat est condamn pour violation de la CEDH. Porte qui excde la porte de la CEDH. Pour la CJUE : l'autorit des dcisions de la CJUE dpasse le litige... CONCLUSION SUR LE DROIT D'ACCES Droit reconnu sur le plan international et sur le droit interne. Tout le monde a le droit. Droit susceptible de limites mais toujours lgitimes et proportionnes. Droit qui a volu. Chapitre 3 : Section 1. Art 6 de la CESDH. Les droits de la dfense Le droit un juge indpendant et impartial

I.

Juge doit tre indpendant et impartial A. Juge doit tre indpendant 1. Indpendance du juge vis--vis des pouvoirs notamment excutif

Protger le juge vs excutif et excutif vs juge 1) Pouvoir excutif na pas le pouvoir de nomination et de rvocation des magistrats. Qui est comptent en France pour nommer et rvoquer les magistrats du parquet ? Le CSM (Conseil de la magistrature). Le parquet est aux ordres du garde des sceaux. Le sige est indpendant. Qui est le garant de cette indpendance ? Le prsident de la rpublique. Le gouvernement sinterdit de contrler et de commenter les dcisions de justice. Cette indpendance de principe nest pas si claire en pratique 2) Pouvoir excutif est protg du juge aussi. Dans le prtoire on ne veut pas que le juge fasse de la politique, pas de considration dordre politique. Ex : aller lencontre de la loi, frontire entre le contentieux administratif et priv. Protection du juge vs lgislateur : Il nappartient pas au lgislateur dinfluer sur le droulement dun procs. Que peut faire le lgislateur pour faire appliquer tout de suite une loi ? o en matire pnale il y a notion de loi plus douce o loi interprtative (Ex : ds 1925 on devait comprendre la loi comme cela) o loi de validation : loi qui valide rtroactivement un acte qui tait nul. (Ex : tous les contrats crits en noir sont nul) Protection du lgislateur vs juge : Il est interdit au juge dempiter sur le pouvoir lgislatif. Art 5 Code Civil. Prohibition des arrts de rglement. Il ne peut pas tre lauteur mme de la loi. Par principe le juge na pas vocation gnrer un rgle de droit mme si par exception il tend cela. Lobligation est faite au juge dappliquer la loi. Art 12 CPC. Le juge applique la loi pas autre chose. Dieu nous garde de lquit des parlement pendant la rvolution. Les dcisions ne dpendent pas de lhumeur du juge. Histoire : Roi venait tenir un lit de justice pour demander au parlement denregistrer la loi.

3. Indpendance du juge vis--vis des parties Aux US les juges sont lus. Elire les juges cest risquer que le juges soient dpendants de lecteurs avec promesses et le fait de devoir tenir des promesses. Fort risque de corruption ici. En France on a juge consulaire : tribunal de commerce et au Prudhomme. Election des juges est parfois

gnante. Pour remdier cela, solution : on met un juge professionnel (juge de carrire) au milieu des juges consulaires = lchevinage. Parat tre une bonne solution. problme = grves des juges consulaires qui sont contre lchevinage. Lindpendance du juge lgard des parties est parfois discutable dans les juridictions consulaires. Indpendance lgard des parties : larbitre. Il doit tre indpendant des parties. Mais sur le march ils y a des arbitres qui sont dj intervenus pour tel cabinet. Comment faitil pour prendre quand mme des dossiers ? Comment font-ils pour tre quand mme indpendant ? Solution : dclaration dindpendance. Il rvle les liens qui peuvent lunir avec lune ou lautre des parties. Il tablit tout ce qui pourrait lui tre reproch. 4. Indpendance du juge vis--vis de lui-mme Le juge doit cloisonner sa vie personnelle et sa vie juridictionnelle. Il doit faire abstractions de ses convictions (politique, syndicale, conomique,). Et cela cest encore trs difficile vrifier. Un juge indpendant : de lEtat, des parties et de lui-mme B. Juge doit tre impartial La Justice a les yeux bands, elle est aveugle. Tout le monde est plac sur un pied dgalit. Elle est aveugle ce qui peut diffrencier les parties. Le juge ne peut avoir de parti pris.

II. Dfinition de limpartialit A. Limpartialit Deux significations 1. Acception classique : impartialit subjective. Cest ce quil se passe lintrieur de la tte et du cur du juge. Cest le parti pris. Ds le dbut il est du ct de lune des parties : la balance nest plus lquilibre. Ex : au XXme il y a avait des scientifiques pour dire que la taille du crne faisait de quelquun un criminel. Comment vrifier cela ? Quest-ce qui peut extrioriser la prfrence du juge ? - ingalit dans le temps de parole - expression de lavis du juge avant le jugement nest pas possible Arrt Relmei vs France 1996. Jur dassise qui avait exprim des convictions racistes. On a estim en lespce que le jury ntait pas impartial. Parfois on va aussi chercher les indices de la partialit du juge : liens familiaux, liens amicaux, existence dintrts financiers autour de laffaire.

2. Impartialit objective : sens moderne. Elle rpond ce souci de pouvoir prouver limpartialit La Justice doit paratre

irrprochable. Cest lapparence qui compte. Ex : un juge qui est en premier instance doit rejuger laffaire en appel. Ici problme, il ne va pas se djuger. Ex : juge dans une juridiction qui juge la mme affaire dans une autre juridiction. Mais le problme cest que la Justice est dborde et cela arrive. En 2007 on sintresse aux victimes, juge dlgu aux victimes. Il est amen voir une affaire diffrent.

276La connaissance de laffaire dans le cadre de fonction juridictionnelle successive Adage : qui a jug ne peut rejuger . Art. L. 111-9 du Code de lorganisation judiciaire. Lorsquil a rendu une dcision, il ne peut pas rejuger la mme affaire. La formation de renvoi ne peut tre la mme que celle de premire instance. Ex : quand on a jug une affaire du ct civile on ne peut la juger du ct pnal. De manire absolue, a ne veut pas dire que le juge ne peut pas rejuger une affaire. Si les points de droit sont diffrents cest diffrent. Ex : magistrat se prononce sur dcision disciplinaire. Il peut rejuger sil peut y avoir amnistie. Ce nest pas le mme point de droit

277La connaissance de laffaire dans le cadre de fonction juridictionnelle diffrente Ex : Juge commissaire devant le tribunal de commerce par exemple rendent des dcisions provisoires qui peuvent laisser prsager des indications sur le fond de laffaire. Ex : juge des rfrs accorde mesure si pas de contestation srieuse. Il se prononce dj sur le fond de laffaire du coup, donne indication de ce quil pense. Par principe on interdit au juge de juger au fond une affaire quil a connu en matire provisoire. Ce qui pose problme cest lengorgement des tribunaux. De temps en temps on se heurte un principe de ralit. Ex : juge des affaires familiales peut prendre plusieurs dcisions au niveau provisoire, sur le fond, Tolrance : on autorise siger au fond le juge qui sest born ordonner une simple mesure dinstruction. En proc collective on autorise le juge commissaire prendre part aux dlibrs si il na pas dj exprim opinion personnelle sur lopportunit de sanctionner les dirigeants des choix . On tempre les exigences en matire dimpartialit : on va de plus en plus autoriser juger une seconde fois si le juge na pas t prcdemment amen avoir des prjugs sur laffaire. B. Lextension de limpartialit du juge

De qui est attendu lexigence dimpartialit ? Toute personne exerant une fonction juridictionnelle, cest--dire juge tatique, arbitre, autorits administratives indpendantes (AMF, CSA), conseil disciplinaire (ordre avocat,). On tend cette obligation de nombreux tiers : les jurs les experts (art 237 du CPC) mdiateurs conciliateur policier et gendarme doivent tre impartiaux dans leur enqute avocat qui reprsente deux parties en mme temps juridiction dans ses fonctions administratives (ex : le greffe, distribution des affaires entre les chambres,) III. Garantie de limpartialit 2 types de mesures prventives et curatives A. Les mesures prventives Garantie procdurale et institutionnelle. 1. Garantie procdurale Quest-ce qui limite au maximum le risque de partialit ? La charge de la preuve, Le contradictoire, Publicit des dbats, La collgialit (si il y a plusieurs juges au lieu dun), Lgalit des armes, Huis-clos 2. Garantie institutionnelle Destine exclusivement lutter contre la partialit. Principe, art. L. 111-5 du Code de lorganisation judiciaire Incapacit du juge absolue : sapplique de plein droit quel que soit le litige. 2 types dincapacit : -rationae personae: Art. L. 111-10 du COJ interdiction du parent, conjoint et alli jusquau troisime degr dtre membre du mme tribunal. Pas possible de siger ensemble. Peuvent obtenir une dispense pour faire partie du mme tribunal mais pas le droit de siger dans la mme affaire en mme temps. L. 111-4 du COJ juge ne peut pas intervenir dans un litige quand il y a un lien avec lavocat - rationae matriae: L. 111-9 du COJ : interdiction de rejuger une affaire dj juge en premire instance.

Incapacit relative Ne loccasion dun procs dtermin. Lorsque le plaideur suspecte que le juge est partial, il peut demander la rcusation du juge. Pour les jurs dassise, la rcusation est discrtionnaire. En matire administrative, la rcusation est possible pour raison srieuse. Art. L. 721-1 du Code de justice administrative. En matire civile, prudhommale, etc Art 341 du CPC la rcusation dun juge pour les causes dtermines par la loi. Cas : 278si le juge ou son conjoint a un intrt personnel au litige, 279si le juge ou son conjoint est crancier, dbiteur, hritier ou donateur avec les parties, 280si le juge ou son conjoint est parent ou alli de lune des parties, 281sil y dj eu ou sil y a un procs entre le juge et lune des parties ou entre son conjoint et lune des parties 282si le juge a dj connu laffaire 283si le juge ou son conjoint est charg dadministrer les biens de lune des parties 284sil existe un lien de subordination entre le juge ou son conjoint et lune des parties ou son conjoint, 285sil y a amiti ou inimiti entre le juge et lune des parties, Il y a 8 cas, cest large mais a ne suffit pas toujours. Sous limpulsion de la CEDH on va tenter des dpasser ces cas. Art. 6 1 de la CESDH, la jp cre des cas. Cour de cassation, arrt 18 novembre 1978 demanderesse tait la concubine dun des membres du conseil des prudhommes. Pour prendre acte des QPC, changement, le Conseil constitutionnel permet la rcusation de ses membres. Avant non. La procdure de rcusation nest pas soumis Art 6 1 au principe du contradictoire, uniquement pour civil et prudhommal. Ex : principe du contradictoire na pas tre respect dans les procdures de rcusations. Cour de cassation a dit que lappartenance un syndicat nest pas une preuve dimpartialit pour le juge. Art 344 s. du CPC sur la procdure de rcusation. On va au secrtariat de la juridiction et on dpose la demande de rcusation. Ds quon dpose la demande le juge sabstient de prendre part au procs. Il doit sopposer ou accepter sa rcusation. Sil soppose cest la cour dappel qui statue alors. Art 351 du CPC, en ce qui concerne laction en rcusation, la procdure est non contradictoire. On entend ni le juge ni les parties.

B. La sanction de limpartialit, les mesures correctives

On est dans la sanction, on rsorbe les consquences. Dans la loi il ny a aucune sanction. Art 6 1 CESDH donne une arme. Lefficacit est relative. Si on a pas russi faire constater la partialit il ne reste que lArt 6 CESDH. Conclusion : Droit au juge = Droit daccder un tribunal indpendant et impartial. Section 2. Le principe du contradictoire Ca remonte une poque ancienne. Arsenal de rgles pour assurer la dfense des parties. Arrt CEZNEK. Droit de la dfense au sens large sapplique aux deux parties. Cest le droit des parties. Principe dgalit des armes. Pour assurer cette galit on utilise deux moyens : -section 1 : principe du contradictoire -section 2 : autre droit de la dfense Le contradictoire est au cur de toute procdure. Il ny a pas de procs, de procdure sans contradictoire. La plus grande injustice, empcher la personne de rpondre des crimes dont ont est accus. Pas de Justice sans contradictoire. Permet dassurer lgalit entre les parties. Mais ce principe nest pas absolu. I. La notion de principe de contradictoire Difficile dfinir. Proximit naturelle avec dautres composantes du droit du procs A. Dfinition ngative 1. Le contradictoire nest pas les droits de la dfense Premier critre de distinction : -le principe du contradictoire nest pas seulement un droit du dfendeur, il appartient toutes les parties. Ex : motivation des arrts, publicit du procs critre de la hirarchie : les droits de la dfense seraient suprieurs au contradictoire, il pourrait lui apporter des limites. Il ne fonctionne pas vraiment. distinction entre le genre et lespce : le contradictoire est un lment du droit de la dfense, il est plus petit. Droit de la dfense englobe le contradictoire. Conseil dEtat, Arrt du 6 mars 1959 Syndicat des grandes pharmacies de la rgion de Paris. Il juge que les droits de la dfense sont garantis par le principe du contradictoire.

2. Le contradictoire nest pas identifiable lgalit des armes. Il vise rtablir lquilibre entre les parties. Le contradictoire serait la meilleur technique possible pour remdier aux ingalits entre les parties. Confusion

contradictoire et galit des armes. Distinction : cas dans lesquels lgalit des armes est en jeu sans que le contradictoire soit concern. Ex : mme dlai accord pour les parties dinterjeter appel. Arrt Cresse septembre 2001 sanction de la France pour avoir autoris le commissaire prendre part aux dlibrs. Lgalit des armes tait en cause. Lgalit des armes est un principe plus large que le principe du contradictoire.

3. Le droit dtre entendu a nest pas le contradictoire. Evidemment si on nest pas entendu on ne peut pas apporter la contradiction. Le droit dtre entendu fait partie du principe contradictoire. En droit allemand pas de principe consacr au contradictoire. Le droit dtre entendu comprend le droit la preuve, lintervention dun avocat dfinition large qui se rapproche du principe du contradictoire. Droit anglais : right of hearing. En France cest plus riche que le seul droit dtre entendu ou daccder un tribunal. 4. Le contradictoire ne doit pas tre confondu avec limpartialit Il ny pas de contradictoire quand le juge est partial, pas dimpartialit sans contradictoire. 5. Le contradictoire nest pas la loyaut Droit processuel. Soumettre une pice la dernire minute cest dloyal. On ne sait pas exactement ce que contient cette notion de loyaut, on ne peut lassimiler au contradictoire. Estoppel : linterdiction en common law de se contredire, cest un moyen de dfense cest un bouclier et non une pe. Existe en droit anglais et droit allemand. Estoppel procdural : avoir un comportement et spontanment changer de position. La jpe semblait accueillir la notion destoppel en droit franais. Assemble plnire 20 septembre 2009, la seule circonstance quune partie se contredise au dtriment dautrui nemporte pas forcment fin de non recevoir. Arrt de lespce pas de principe. En lespce leffet ne suffisait pas.

B. Dfinition positive Point terminologique. Parle-t-on de contradictoire ou de contradiction. Code de 1975 parle du principe de contradiction. Plus rcemment on parle du principe du contradictoire. Certains ont dit que la contradiction cest entre les parties et le contradictoire entre le juge et les parties. Il semble que le lgislateur utilise ces deux termes indiffremment. Principe de droit naturel. Conception philosophique. Certains droits prexisteraient toute socit, indpendamment de toute socit, en tout lieu,

Ex de contradictoire : Adam aprs avoir croqu la pomme que lon demande de sexpliquer. Naratio : demande du demandeur Contraditio : rponse du dfendeur Ordonnance de 1667, ordonnance royale, conscration du principe de contradiction. Ce principe a-t-il une valeur constitutionnelle ? Non Pas un droit de lhomme, non mentionn dans lart 6 CESDH. Dans jp le principe du contradictoire est envelopp dans principe plus large. Pour la cour du Luxembourg : principe fondamental Pour le conseil dEtat : principe fondamental Principe constitutionnel valeur fondamental Fonctions : assurer lgalit entre les parties parvenir au plus prs de la vrit Le contradictoire innerve lensemble du droit. Il est dautres endroits que dans le procs. Il sort de ce seul cadre. Il dpasse le cadre du procs. Ex : MARC. On le retrouve l. On le retrouve aussi dans la procdure de licenciement. Processus de rvocation des dirigeants sociaux. Domaine naturel du contradictoire reste dans lide globale de dcision individuelle de rsolution de litige

II. Le contenu du principe du contradictoire Le droit de savoir et le droit de discuter. La base mme : A Droit dtre appel ou entendu B Droit la communication des lments du procs C Pouvoir de discuter effectivement de ces lments du dossier A. Droit dtre entendu ou appel Art 14 du CPC : Nul partie de peut tre juge sans avoir t entendue ou appele. Interdit les simulacres de procs. Ex : si on est convoqu un procs en Chine. On ne parle pas chinois. Cest une protection du citoyen contre larbitraire. On fait bnficier aux citoyens le droit dtre entendu. Ce nest pas une obligation. On nest pas oblig dtre entendu. Quand on est assign, personne ne vous oblige parler. Il faut viter de bloquer la justice. On nest pas oblig de se prsenter devant une juridiction.

Devant les juridictions pnales on peut contraindre le prvenu assister au procs. Au civil on nest pas oblig de venir. Art 410 CPC. Droit de garder le silence. Affaire Miranda Arizona de 1966. Dans cette affaire, succession denlvement et viol. La cour suprme dit eut gard au caractre coercitif de linterrogatoire il faut informer la personne arrte de son droit de garder le silence. En France on a un rappel au droit un avocat. Arrt Brusco vs France rendu par la CEDH le 14 octobre 2010. Suppression de lobligation de prter serment. Brusco saisi la CEDH. Violation de lart 6 1, viol du droit de garder le silence. La CEDH dit quil faut expliquer aux gens quils ont le droit de garder le silence. Le respect du contradictoire ne va pas jusqu lobligation de rpondre, je peux garder le silence, mme pendant mon procs. Si on ne vient pas, a ne sera pas un jugement arbitraire. Art 412 CPC ordonne au juge de crer une forme de contradiction en vrifiant lui-mme la recevabilit, le bien-fond de la demande. En matire pnale, avant 2004, contumace , permettait de juger une personne absente. Arrt 1993 Poitrimol, France condamn par CEDH parce quon na pas donn la parole lavocat dun prvenu absent. On ne plaide pas dans les procdures par crit, cad : -tribunal administratif, -cour de cassation Droit dtre entendu, droit dtre mis en mesure de dbattre contradictoirement. Ce nest pas que lobligation dtre entendu.

B. Le droit dobtenir communication des lments du procs. Droit rcent. Jusquen 1897, en matire pnale le caractre secret de linstruction, lavocat du prvenu navait pas accs au dossier. Loi constant de 1897. 1921 la partie civile peut accder au dossier dinstruction. Aujourdhui ce droit de communication est tendu dans toutes les procdures : - Droit administratif R. 611-1 du CJA. Les parties schangent requte et mmoire. - Art 132 CPC la communication des pices doit tre spontane en droit civil. (Procdure de discovery en droit anglo saxon) - Droit pnal : Procdure orale. Pas de raison de communiquer lavance les lments du dossier. On peut attendre le dernier moment pour sortir un argument. On donne la possibilit, pour respecter le contradictoire, de dbattre des pices. On sauve ce principe par la discussion ultrieure. Arrt du 15 juin 2000. Production par le ministre public pendant laudience dun rapport. Cour de cassation a autoris le ministre public de produire tout document qui lui paraisse utile la dcouverte de la vrit pourvu que les

parties puissent en dbattre. Le relev doffice : point de droit que le juge relve lui-mme, sa propre initiative. Le problme ici, pas de contradictoire. Depuis 1979 on impose au juge de soumettre au dbat le moyen de droit quil relve. En matire pnale, depuis 2006 arrt CEDH Barbier contre France: peut importe le moyen, le relev doffice doit tre soumis au contradictoire. Arrt de la chambre criminelle 3 mai 2007, cour de cassation se soumet la CEDH. Depuis 1992, le juge administratif est oblig de respecter le contradictoire pour les moyens relevs doffice. Rgles valables devant les juridictions administratives de droit commun. Mais pas applicable devant le tribunal des conflits et autres juridictions spcialises. Le contradictoire dpasse le droit du procs. Arrt 63-1 du CPP exige que toute personne place en garde vue soit informe immdiatement de la nature de linfraction sur laquelle porte lenqute. Kafka a nest plus possible. Ex historique sur le contradictoire : Louis XVI. C. Pouvoir de contredire effectivement Pouvoir de contredire doit tre concret, rel. Implique : que les lments du procs doivent tre communiqus en temps utile. CourEDH est trs attentive ces exigences. Elle sanctionne les Etats. En droit franais. Art 15 CPC. La communication des pices doit se faire en temps utile. Parfois certaines situations imposent de la rapidit. Ex : procdure de rfr, principe de lurgence. Art 486 CPC change lexpression, exigence dun temps suffisant entre lassignation et laudience. Cette exigence est une dimension du principe du contradictoire, au nom du respect du droit de la dfense. Dans le contentieux administratif on retrouve aussi cette exigence dun dlai raisonnable en lespce, au regard des circonstances de lespce, le juge regardera si le dlai est raisonnable. Au pnal, le ministre public peut sortir de nouveaux lments pendant laudience. Mais pour autant, on doit prvenir le prvenu des faits pour lesquels il est convoqu. En principe pas de problme majeur. Ex : comparution immdiate, procdure durgence, procdure qui fait suite une flagrance. Cest prvu par le Code Pnal pour un certain type dinfraction (dlit, cad peines infrieures 10 ans) pour ces peines on peut prvoir un passage du prvenu quasi immdiate. Art 395 s. du CPP. Pour les dlits punissables dune peine maximum au moins gale 2 ans on peut consentir comparatre sance tenante : jugement de suite. Pour les dlits flagrants cest si la peine maximum est au moins gale 6 mois. Si la peine est suprieure 7 ans, on peut demander le renvoi de

laffaire une date ultrieure avec un dlai suprieur 2 mois et infrieure 4 mois. Certains auteurs pensent que le principe du contradictoire implique le droit dun avocat, interprte et assistance juridictionnelle. Il nest pas certain que ces droits doivent tre rattachs au droit de la dfense. Conclusion : Doit dtre entendu, obtenir communication des lments du dossier, contradictoire effectif.

III. Les limites du principe du contradictoire A chaque principe ses exceptions. A. Le contradictoire diffr Ex : si les principes du contradictoire devaient tre respect pour une perquisition, a ne serait pas efficace. Ex : action prventive en matire de preuve afin que ladversaire fasse disparatre une preuve. Il ne serait pas bon ds le dpart dimposer ce principe. On offre une voie de recours contre une dcision non contradictoire la personne contre laquelle a a t dirig. Art 17 CPC. On reporte le contradictoire plus tard. On offre une possibilit de sy opposer a posteriori. Ex : art. L. 1405 CPC, injonction de payer, acte manent du juge, cette procdure ne respecte pas le contradictoire. Mais ladversaire peut exercer un recours par voie dopposition. Ex : cas des procdures par dfaut. On autorise la personne agir ultrieurement la dcision. Procdure par dfaut : En matire civile. Art 473 CPC. Cet article distingue 2 situations : Jugement est rendu par dfaut : o lorsque le dfendeur ne comparat pas, o que la citation na pas t faite en personne, o en dernier ressort. Ici on ne peut sassurer que le condamn a bien t au courant de son procs. Jugement lapparence du contradictoire. Jugement est rput contradictoire : o Lorsque la citation a bien t remise personne o ou que la dcision est susceptible dappel

En pnal, lorsque le prvenu est : - cit personne - mais quil ne comparat pas - et ce sans excuse. Art 410 CPP, le prvenu rgulirement cit personne non comparant et non excus est jug par jugement contradictoire. Cependant, si le prvenu est absent et lavocat prsent, on doit entendre lavocat (arret Poitrimol de 1993 CEDH). Lorsque le prvenu bien t cit personne, le jugement est rput contradictoire. En matire admin, cest diffrent puisque tout est crit. Pas de procdure par dfaut. Dans ces hypothses le report du contradictoire ne semble pas porter atteinte au droit de la dfense B. Le contradictoire exclu Situation diffrente, il ny a pas de possibilit. Ca concerne : - les mesures dadmin judiciaire. Ex : fixation dun calendrier de procdure, rpartition des affaires entre les chambres de cour. Pour toutes ces mesures dadmin judiciaire, le juge est seul matre. - Le non lieu ou lirrecevabilit dun recours. Il est jug que le recours nest pas recevable. Le juge nest pas soumis au principe du contradictoire. - Procdure de rcusation : la partie qui a une suspicion sur limpartialit du juge qui est faite pour respecter le principe du contradictoire. Cour dappel juge le dossier sans entendre le juge. Derrire la simple gestion des flux des affaires devant les chambres, il a une rflexion derrire lattribution des affaires. La valeur du contradictoire - tre appel, - avoir accs aux lments du dossier et ce en temps utile, et pouvoir en dbattre contradictoirement. - tre entendu. Il peut tre diffr ou exclu

Section 3. Les autres droits de la dfense Cette expression est utilis surtout en pnal. 1er sens: pnal,comment protger le prvenu ? Mais il ne faut pas voir ca uniquement de ce point de vue. On parle aussi de ce principe en civil et ce pour les 2 parties adverses. Le droit de la dfense intresse les parties et aussi les tiers (tous les citoyens, la France en entier, son image dans le monde). Une dmocratie nexiste que parce que les droits de la dfense sont respects. principe transversal toutes les juridictions et toutes les

matires. Droit de la dfense = garantie dune vraie bonne justice, pas une parodie de justice. CCass, 14 octobre dernier, vient de refuser de transmettre au Conseil Constitutionnel une QPC portant sur la motivation des arrts dassise. Ici cest lintime conviction, pas de motivation des dcisions des jurs (populaire). La censure de Strasbourg va arriver dans pas longtemps Droit de la dfense protge le dfendeur, les parties, la socit, nous mme : - la publication des dcisions de justice. On ne pourrait pas les analyser sinon - la motivation pour comprendre le raisonnement des juges, lexpliquer et raisonner partir de cela. Encadrer les pouvoirs du juge pour se prmunir contre les dcisions arbitraires. I. La publicit La publicit dans le sens gnral cest tout ce qui est public. Nest pas rserv une lite. Cest le fait de rendre public une information. Dans un sens strict : possibilit offerte au public dassister aux audiences. Dans un sens large, la publicit : ensemble de moyens destins informer le public de lexistence, du droulement et de lissu dune instance juridictionnelle. Relation importante avec les tiers qui viennent voir comment se passe la justice. Ide de la transparence, elle na rien cacher. Pourquoi imposer la publicit des jugements. Ide de divertissement, au temps des Romains surtout (les procs se faisaient en plein aire, au Tribunal des Hliates, Agora). Ca nest pas seulement pour offrir un spectacle, pas non plus loccasion de faire de la pub gratuite aux avocats, ni aux procureurs, ni pour les juges. Ex : Procs Fourniret, demande de huis clos. Ex : Procs Sadam Hussein, demande de huis clos par le tribunal. Pour montrer que lon na rien cacher on fait souvent intervenir des observateurs extrieurs. Ex : procs de Nuremberg. Transparence : garantie de bonne justice dans lEtat. Avantage : publicit a des vertus pdagogiques. Comprendre la justice, son fonctionnement, le fond du droit lui-mme. Dsavantage: Certains secrets en justice sont trs utiles. En matire commerciale par ex (cacher les secrets dun nouveau produit), journaliste (cacher ses sources) enqute pour pdophilie sur quelquun. Ca peut porter atteinte la prsomption dinnocence. Autre ex de publicit nfaste : le divorce. Art 248 Code civil, dispose que les dbats ne sont pas public. En droit de la concurrence, procdure de cartel, permet une personne de dnoncer une pratique anticoncurrentielle en en conservant le secret. Huis clos accord pour les mineurs. Larbitrage marche fort pour les grosses socits parce quelles

prfrent que a reste secret.

A. Affirmation de la publicit comme droit de la dfense Cette exigence de publicit date des Romains et des Grecs. Dans la cit grecque, le procs est public. Il sert de divertissement pour les citoyens. Tribunal des hliates qui sigeaient en plein air Athnes puis lAgora A Rome, les procs se tiennent au forum Pendant la priode du bas empire cest le secret qui simpose. La publicit recule. 1498 : moyen ge. Pour viter les faux documents crits, on fait le procs le plus rapidement possible. 1539 : Ordonnance Villers-Cotterts qui confirme ce secret 1670 : secret aussi Louis XIV, tmoins seront entendus secrtement et sparment. Raisons qui limitent la publicit : - Prserver la prsomption dinnocence. -Favorise la rdemption du coupable. Si jamais tout le monde sait de quel crime il est puni il ne pourra plus jamais se rinsrer dans la socit -Eviter de faire la publicit des mauvais comportements. Il ne faut pas motiver le crime Et inversement on rend les expositions publiques et on expose les gens pendus, ceux qui ont subi des supplices. Cette potence fait peur, dissuade et dissuade. Potencia , puissance du roi. Comment a-t-on obtenu la publicit des jugements ? A la rvolution ce sera consacr. Ca vient de la philosophie des lumires. Rle important de Voltaire, cahier de dolances et plus prcisment dans laffaire Calas. Jeune homme quon retrouve pendu la porte. Son pre et le frre le dpende et sont accuss de meurtre. Le pre est condamn au supplice dans un simulacre de procs. 1763 : trait sur la tolrance pour atteinte au droit de la dfense. En 1765 rvision du procs de Calas. Loi du 10 octobre 1789 : impose la publicit de dbats. 26 juin 1793 : abolition du secret du dlibr. Les juges sont obligs dnoncer leur avis en public. Avant la rvolution, le juge est tout puissant. Il na pas le besoin de motiver au nom de dieu. Cette vision a aujourdhui disparu. On veut savoir, contester la validit, discuter ce qu dit le juge. Quels sont les apports de la publicit ? -Dvelopper la confiance du public dans la justice. Ca rassure les gens si cest public. -Favorise le contrle des juges par les justiciables et aussi par les juridictions suprieures, par la socit, les autres pouvoirs. -Favorise la solidit de la justice, a la rend solennelle -Fonction psychologique, certaines personnes ont besoin que leur innocence (ou leur culpabilit) soit nonce en public. En France lexigence de publicit est forte. Ce besoin est plus fort et saccompagne dune grande oralit de la procdure.

Valeur de ce principe de publicit des dbats : Conventions internationales accordent beaucoup de poids ce principe : - Dclaration universelle des droits de lhomme : valeur dclarative. exigence de publicit des dbats, tant en matire civile quen pnale. - Autre norme : pacte international relatif au droit civil et politique de 1966 : valeur normative Art 14 1 Toute personne a le droit ce que sa cause soit entendue publiquement o Droit tre entendu publiquement, audience publique, sauf pour les affaires susceptibles de choquer les bonnes murs. Malgr cela certains arrts choquant sont publis. o Respect de lordre public o Dans lintrt de la scurit nationale o Dans lintrt de la famille o Principe, exception, re-principe ConvEDH Art 6 1 le jugement doit tre rendu publiquement mais laccs la salle daudience peut tre interdit la presse et au public : o Dans lintrt de la moralit o De lordre public o Scurit nationale dans une socit dmocratique o Intrt des mineurs o Vie prive o Lorsque la publicit pourrait porter atteinte aux intrts de la justice Publicit des dbats en droit internationale est reconnue. En droit interne a-t-elle une valeur constitutionnelle ? Non. En 1988, le CC a considr quelle navait pas de valeur constitutionnelle. Naccepte pas de publicit dans toutes les manires. En matire civile, valeur importante, principe directeur du procs au mme titre que le contradictoire. Art 22 du CPC. Les dbats sont publics sauf les cas o la loi exige ou permet quils aient lieu en chambre du conseil. Le principe cest la publicit. Art 451 CPC prvoit que : - dcision contentieuse = audience publique, - dcision gracieuse = pas publique. Pourquoi ? Ca nintresse pas les tiers ex : adoption dun enfant, homologation du contrat de mariage... On considre que les droits de la dfense ne sont pas concerns. En matire pnale Art 306 du CPP relative la cour dassise. Dispose les dbats sont publics moins que la publicit ne soit dangereuse pour lordre et les murs. Lorsque

le prsident veut dclarer le huis clos, il doit le faire publiquement. Art 400 CPP applique les mmes rgles au tribunal correctionnel. En matire admin : contentieux admin, Art. L. 6 du CJA (code de justice admin). Les dbats ont lieu en audience publique. Comment met-on en uvre la publicit ? Toujours le mme problme thorie/pratique. - Droit au public dassister aux audiences. La salle doit tre ouverte tous quils y aient ou non intrt. En pratique, en civil ce nest pas rempli. Le plus important cest que le public est la possibilit de venir. (// Contradictoire : entendu ou au moins appel). - Rfr dheure heure : type de rfr trs urgent. Le juge peut recevoir chez luimme un jour frie. Le dbat ici est public, il doit recevoir porte ouverte. Art 485 al 2 CPC. - Pour remplacer la publicit, on a aussi le fait de mettre disposition du public le jugement qui suffirait sauver cette exigence de publicit : Art 450 du CPC. Les dbats nont pas forcment t publics mais le jugement sera mis disposition au greffe du tribunal : on diffre la publicit. Cest discutable parce que personne ne va au greffe pour demander les arrts. Sanction de la violation de lexigence de publicit : Au civil : nullit pour vice de forme. Art 446 du CPC. Elle doit tre invoque avant la clture des dbats. Le juge ne peut pas relever doffice cela. Il faut quune partie soulve cela. En procdure pnal : il faut dmontrer que labsence de publicit vous fait grief. Ce qui faut retenir : droit fondamental, garantie, bonne justice, protection. Ce qui est gnant, cette protection : on peut y renoncer. On peut priver la socit dans certains cas.

B. La relativit du droit de la publicit Ce principe est relatif. La loi elle-mme carte la publicit dans plusieurs hypothses. Par exemple : - la spcificit de laffaire - les ncessits de la procdure. 1. La spcificit de laffaire Ces textes envisagent eux-mmes lexercice du huis clos dans certaines circonstances : la moralit, lordre public, la scurit de lEtat, protection de la vie prive. Cela renvoie au principe de la dignit de la personne humaine. Le viol : il ny a pas longtemps ctait un dlit mais pas un crime. Aujourdhui au plus haut niveau hirarchique des crimes. Et pour cela on a le droit un huis clos.

Matire gracieuse chappe au huis clos parce que droit de la dfense sont moins concerne. Autre spcificits : absence de plus-value, prsence du public napporte aucun avantage. Arrt Schuller Zragen pension dinvalidit. De manire gnrale il a t jug que les juridictions qui ne statuent quen droit nont pas dobligation dassurer la publicit des dbats. CCass et Conseil dEtat, CC, Tribunal des conflits. Arrt 1984 Arrt de Cubber vs Belgique CourEDH. En matire civile, lorsque les parties se sont mis daccord pour renoncer aux plaidoiries, pas dintrt de faire une audience publique sauf quand intrt public en jeu. Arrt Zum Tover vs Autriche. La CourEDH est assez gnreuse dans les exceptions la publicit. Publicit diffr : publicit non respecte. Arrt Diennet 1995. Mdecin qui a manqu son devoir pro. Conseil le radie de lordre des mdecins. Laudience est secrte. Pourvoi devant le Conseil dEtat qui a comptence. Censure du jugement par la CEDH, mme si audience publique devant Conseil dEtat a ne marche pas.

2. Les ncessits de la procdure Secret de linstruction et du dlibr. Secret de linstruction Secret absolu jusquen 1897. Loi Constans qui autorise lavocat de laccus prendre connaissance du dossier. En 1921, lavocat des parties civiles est autoris. Le dossier de linstruction reste et demeure secret part pour cela. Art 79 CPP procdure de linstruction est secrte. Toute personne qui concoure est tenue au secret professionnel. But : respect de la prsomption dinnocence. On reproche au secret de linstruction dtre hypocrite. Lavocat du prvenu na pas le droit de dvoiler le contenu du dossier ni le juge Problme : donne lieu des rumeurs, mauvaises supposition. Depuis 2000 la loi autorise le procureur de la rpublique pour viter la propagation dinformation parcellaire et inexacte ou pour mettre fin au trouble dordre public. Peut doffice la demande de la juridiction ou des parties rendre public des lments objectifs tirs de la procdure ne comportant aucune apprciation sur le bien fond des charges retenues contre les personnes mis en cause. Il faut que cela soit neutre. Art 11 CPP. Si on viole le secret de linstruction : 1 an de prison 15 000 euros damende. Ce secret est-il respect en France ? Pas vraiment. Ce secret est parfois divulgu par des journalistes sans trop de danger. En matire civile cest diffrent. Linstruction nest pas publique.

Secret du dlibr Il est de rgle. On ne donne pas ce qui sest pass pendant le dlibr. On peut rvler les distorsions lors de la prise de dcision. Ex : CourEDH systme de vote et les juges expriment leur opinion Ex : Cour suprme anglaise, dans les pays anglo-saxons davantage axs sur la jp que sur la loi, expression des opinions dans le corps de larrt et exprime leur division. Pas de crainte de ce dlibr. En France le magistrat garde religieusement le secret. Pourquoi a-t-on peur ? Reprsailles ? Peur que a affecte la crdibilit des jugements si dcision rendue avec une courte majorit. Aussi si la CCass disait clairement les choses avec des avis, a serait plus simple comprendre et anticiper les praticiens. Connatre les oppositions entre les juges. Permettrait davoir un contrle des intrts de chacun. Cette absence nest pas forcment une bonne garantie de justice. Publicit des dbats = garantie de bonne justice. Elle intresse les parties et plus largement la socit toute entire. Accs la justice pour vrifier que la justice a bien t applique.

II. La motivation Louis XIV disait jai dit et ctait fini. Si ctait le cas du juge a serait pratique. En pratique cest diffrent. Il faut que le juge motive sa dcision. Motivation des dcisions de justice = garantie essentielle de bonne justice. 3 avantages : 286Comprendre la dcision du juge. Ca force le juge dvoiler son raisonnement, il a fait son travail. Exercer un contrle. La Ccass et le Conseil dEtat ne servirait rien sinon 287Lutte contre larbitraire. Empche le juge dtre tout puissant. Il est au service de la loi. Il est soumis la loi adopte par le lgislateur 288Permet de comprendre comment est labor la jp, trouver une cohrence dans les dcisions. Comment conseiller quelquun sur les chances de succs de son action. Scurit juridique, prvisibilit des dcisions. Faire accepter la dcision. 2 angles : A Le principe de lobligation de motivation B Les limite de cette obligation

A. Le principe de lobligation de motivation 1 Le fondement

2 Le rgime 1. Le fondement de cette obligation Histoire : Quelles en sont les sources ? Sous lancien rgime on na pas de motivation des dcisions. Aucune exigence lpoque du Moyen Age. On veut viter la construction dune jp. Rduire le pouvoir des parlements, juridiction de province. Eviter que ces provinces deviennent autonomes. Du coup pour motiver les dcisions on y trouvait : quit, coutume, rgle de droit romaine, bon sens, usage Totalement htrogne. A partir du XII on redcouvre le droit romain. Les penseurs glossateurs avec BARTOLE redcouvrent le droit romain. Ils interprtent les textes pour donner un ensemble cohrent. Ils trahissent en partie ce que dit le droit romain. On garde ces rgles lesprit longtemps. 2 ex de prtendus hritages romain : 289proprit usus abusus fructus = invention des glossateurs 290force majeure = irrsistible, extrieur, imprvisible Les parlements fonctionnent avec ce quon leur donne. Le juge na pas motiver sa dcision, il tient son pouvoir du roi et le roi tient son pouvoir de dieu. On ne remet pas en question la dcision du juge. Contester un jugement cest contester dieu. Pas top lpoque. De plus on pensait que motiver la dcision de justice aller porter atteinte au secret du dlibr. Auj on ne publie pas les motivations incidentes, des autres opinions des juges. On ne prend que lavis gnral Dernier lment : ils voulaient asseoir leur pouvoir. 2me tape : la rvolution franaise. La justice nest plus rendue au nom de dieu. Le juge devient serviteur de la loi. La loi est le nouveau dieu, on y voue un culte. Les premiers profs de droit sappeler lcole de lexgse. On faisait des cours de code. Art 1134 du code civil. Que ton non soit non et que ton oui soit oui , Saint Mathieu. Avant on disait que celui qui ne tenait pas sa parole